外資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。
1．外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者投資的，相應(yīng)地，企業(yè)的全部利潤歸外國投資者，風(fēng)險和虧損也由外國投資者獨立承擔(dān)。外國投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人。這是它與合營企業(yè)、合作企業(yè)的明顯不同，后者的資本是由中外合營者或中外合作者共同投資的。
2．外資企業(yè)是外國投資者根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的。盡管外資企業(yè)的全部資本均來自于外國投資者，但它是根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立，受中國法律的管轄和保護(hù)，是具有中國國籍的企業(yè)。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)的根本不同。
3．外資企業(yè)是獨立的法律主體。一般情況下，外資企業(yè)以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，外國投資者對其債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的根本不同，外國企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)不具有獨立的民事主體資格，其進(jìn)行經(jīng)營活動由外國企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。除非外資企業(yè)設(shè)立時已登記為無限責(zé)任的獨資或合伙企業(yè)。
1．設(shè)立外資企業(yè)的條件。
設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)外資企業(yè)。禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》執(zhí)行。
申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的。不予批準(zhǔn)：
(1)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的； (2)危及中國國家安全的； (3)違反中國法律、法規(guī)的； (4)不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的； (5)可能造成環(huán)境污染的。
2．設(shè)立外資企業(yè)的申請。
外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當(dāng)就下列事項向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對公共設(shè)施的要求等?？h級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)在收到外國投資者提交的報告之日起30日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。
外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，并報送下列文件： (1)設(shè)立外資企業(yè)申請書； (2)可行性研究報告； (3)外資企業(yè)章程； (4)外資企業(yè)法定代表人(或者董事會人選)名單； (5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件； (6)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或縣級以上人民政府的書面答復(fù)； (7)需要進(jìn)口的物資清單； (8)其他需要報送的文件。 兩個或者兩個以上外國投資者共同申請設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將其簽訂的合同副本報送審批機(jī)關(guān)備案。
3．設(shè)立外資企業(yè)的審批。
外資企業(yè)法第6條規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。根據(jù)上述規(guī)定，外資企業(yè)法實施細(xì)則對設(shè)立外資企業(yè)的審批做了具體規(guī)定。
設(shè)立外資企業(yè)的申請由國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn)證書。設(shè)立外資企業(yè)的申請屬于下列情形的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府(以下簡稱受托機(jī)關(guān))審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn)證書：
一是投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的；
二是不需要國家調(diào)撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。
受托機(jī)關(guān)在國務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準(zhǔn)設(shè)立外資企業(yè)。應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后15日內(nèi)報國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和授權(quán)機(jī)關(guān)，統(tǒng)稱審批機(jī)關(guān)。還需要指出的是，申請在國家規(guī)定限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)中設(shè)立外資企業(yè)，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，須經(jīng)國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)。申請設(shè)立的外資企業(yè)，其產(chǎn)品涉及出口許可證、出口配額、進(jìn)口許可證或者屬于國家限制進(jìn)口的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)管理權(quán)限事先征得國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門的同意。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請設(shè)立外資企業(yè)的全部文件之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如果發(fā)現(xiàn)上述文件不齊備或者有不當(dāng)之處，可以要求限期補(bǔ)報或者修改。
4．設(shè)立外資企業(yè)的登記。
設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，外國投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局申請開業(yè)登記。登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理申請后30日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登記的決定。申請開業(yè)登記的外國投資者，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)即告成立。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為該企業(yè)成立日期。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)成立之日起30日內(nèi)在稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。
外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。
外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資本、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 外資企業(yè)申請變更登記，應(yīng)當(dāng)在審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。 外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并在批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。
根據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可為其他責(zé)任形式。實踐中外資企業(yè)大多數(shù)都采用了有限責(zé)任公司的形式，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即使投資者只有一人，也可為有限責(zé)任公司，所以外資企業(yè)中的一人公司是合法的事實存在。 外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。所謂其他責(zé)任形式，主要是指合伙形式和獨資形式。如果外資企業(yè)采用的是這類責(zé)任形式，則外國投資者應(yīng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任或連帶責(zé)任。
外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國法律的有關(guān)規(guī)定。 外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有，其作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致。作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％。
外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15％，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。 外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng)理由逾期30日不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核后，予以安排。 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30日內(nèi)，持批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照到外資企業(yè)所在地縣級或者縣級以上地方人民政府的土地管理部門辦理土地使用手續(xù)，領(lǐng)取土地證書。土地證書為外資企業(yè)使用土地的法律憑證。 外資企業(yè)的土地使用年限，與經(jīng)批準(zhǔn)的該外資企業(yè)的經(jīng)營期限相同。外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)未經(jīng)批準(zhǔn)，其土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
外資企業(yè)在領(lǐng)取土地證時，應(yīng)當(dāng)向其所在地人民政府土地管理部門繳納土地使用費。外資企業(yè)使用經(jīng)過開發(fā)的土地，應(yīng)當(dāng)繳付土地開發(fā)費。土地開發(fā)費包括征地拆遷安置費用和為外資企業(yè)配套的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費用。土地開發(fā)費可由土地開發(fā)單位一次性計收或者分年計收。外資企業(yè)的土地使用費和土地開發(fā)費的計收標(biāo)準(zhǔn)，依照中國有關(guān)規(guī)定辦理。
外資企業(yè)有權(quán)自行決定購買本企業(yè)自用的機(jī)器設(shè)備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等。外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者國際市場購買。外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國其他企業(yè)同等待遇。
外資企業(yè)可以在中國市場銷售其產(chǎn)品。外資企業(yè)可以自行在中國銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機(jī)構(gòu)代理銷售。
外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照中國法律、法規(guī)和財政機(jī)關(guān)的規(guī)定，建立財務(wù)會計制度并報其所在地財政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。
外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇用、辭退、報酬、福利、勞動保護(hù)、勞動保險等事項。外資企業(yè)不得雇用童工。
外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。期滿需要延長的，應(yīng)當(dāng)在期滿180日以前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
外資企業(yè)有下列情形之一的應(yīng)予終止： 1．經(jīng)營期限屆滿； 2．經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散： 3．因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 4．破產(chǎn)； 5．違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷； 6．外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。 外資企業(yè)如存在上述第2、3、4項所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請書，報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
外資企業(yè)如果是由于前述第1、2、3、6項所列的情形終止的，應(yīng)當(dāng)在終止之日起15日內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起15日內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。清算委員會應(yīng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算委員會的職權(quán)包括：召集債權(quán)人會議；接管并清理企業(yè)財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)目錄；提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)；制定清算方案；收回債權(quán)和清償債務(wù)；追回股東應(yīng)繳而未繳的款項；分配剩余財產(chǎn)；代表外資企業(yè)起訴和應(yīng)訴。
